ФНС РФ издала Письмо от 25 апреля 2023г. № БВ-19-7/126@ О закреплении на законодательном уровне понятия "должная осмотрительность".
В письме ФНС указала, что понятие термина «должная осмотрительность», а также критерии его применения определены судебными актами Конституционного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации.
В том числе было указано несколько постановлений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (от 25.05.2010 № 15658/09, от 20.04.2010 № 18162/09, от 12.02.2008 № 12210/07), в которых пленум ВАС использовал понятие "должной осмотрительности" в контексте получения организацией или ИП необоснованной налоговой выгоды. Проявление надлежащей осмотрительности предполагает, что при выборе контрагента помимо условий сделки и их коммерческой привлекательности также оцениваются:
В том числе было указано несколько постановлений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (от 25.05.2010 № 15658/09, от 20.04.2010 № 18162/09, от 12.02.2008 № 12210/07), в которых пленум ВАС использовал понятие "должной осмотрительности" в контексте получения организацией или ИП необоснованной налоговой выгоды. Проявление надлежащей осмотрительности предполагает, что при выборе контрагента помимо условий сделки и их коммерческой привлекательности также оцениваются:
- деловая репутация;
- платежеспособность контрагента;
- риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения;
- наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала)
- соответствующий опыт.
Также налоговым органом представлено определение Верховного Суда Российской Федерации от 14.05.2020 № 307-ЭС19-27597 по делу № А42-7695/2017, в котором говорится, что оценка проявления налогоплательщиком должной осмотрительности не должна сводиться к выявлению изъянов в эффективности и рациональности его хозяйственных решений, а должна исходить из стандарта осмотрительного поведения в гражданском (хозяйственном) обороте, ожидаемого от его разумного участника в сравнимых обстоятельствах.
Вопрос о критериях добросовестности контрагента урегулирован статьей 54.1 НК РФ, а также рекомендациями по ее применению – в письмах ФНС БВ-4-7/3060@, ЕД-4-9/22123@. Как сказано в одном из них, применение формального подхода не допускается при оценке соблюдения налогоплательщиком критериев должной осмотрительности – следует учитывать условия делового оборота, в рамках которого заключалась оспариваемая сделка.
Вопрос о критериях добросовестности контрагента урегулирован статьей 54.1 НК РФ, а также рекомендациями по ее применению – в письмах ФНС БВ-4-7/3060@, ЕД-4-9/22123@. Как сказано в одном из них, применение формального подхода не допускается при оценке соблюдения налогоплательщиком критериев должной осмотрительности – следует учитывать условия делового оборота, в рамках которого заключалась оспариваемая сделка.
Из системного толкования абзаца 3 пункта 1 статьи 2 и пункта 1 статьи 50 ГК следует, что бизнес несет имущественные и иные риски, ввиду чего условия гражданского оборота требуют должной заботливости и осмотрительности, проявление которых возможно в отсутствие установленных законом правил.
Особое внимание стоит обратить на указание налогового органа о соблюдении Стандарта осмотрительного поведения.
Стандарт осмотрительного поведения предполагает проверку деловой репутации, возможности исполнения контрагентом своих обязательств, его платежеспособности. Стандарт направлен на предотвращение возможных убытков, которые могут быть причинены участнику оборота его контрагентом вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору.
При нарушении данного стандарта лица, входящие в состав органов управления организации, могут быть привлечены к ответственности по иску организации за причинение указанных убытков, возникших вследствие нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно.
Учитывая вышеизложенное, ФНС считает нецелесообразным закреплять в НК:
Особое внимание стоит обратить на указание налогового органа о соблюдении Стандарта осмотрительного поведения.
Стандарт осмотрительного поведения предполагает проверку деловой репутации, возможности исполнения контрагентом своих обязательств, его платежеспособности. Стандарт направлен на предотвращение возможных убытков, которые могут быть причинены участнику оборота его контрагентом вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору.
При нарушении данного стандарта лица, входящие в состав органов управления организации, могут быть привлечены к ответственности по иску организации за причинение указанных убытков, возникших вследствие нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно.
Учитывая вышеизложенное, ФНС считает нецелесообразным закреплять в НК:
- термин «должная осмотрительность»
- обязанность налогоплательщика действовать при свершении сделок с надлежащей степенью заботливости и осмотрительности
- указание, что непроявление надлежащей степени осмотрительности влечет не только риски по ненадлежащему исполнению сделок, но и риски по невозможности получения советующей налоговой выгоды.
